В 2022 году введение санкций против Национального расчётного депозитария (НРД) привело к тому, что бельгийский депозитарий Euroclear прекрал с ним операции. В результате около 5 миллионов россиян (оценка ЦБ: www.rbc.ru/quote/news/article/62d7c9809a7947567fcee6df ) потеряли доступ к своим иностранным ценным бумагам: активы нельзя вывести или продать, по ним не поступает доход.
В конце 2022 года брокеры Т-Банк и Финам организовали первые внебиржевые торги по этим активам между своими клиентами. Это позволило начать формирование рынка.
Летом 2025 года Московская биржа запустила централизованную площадку для внебиржевых торгов. К ней подключились крупнейшие брокеры, включая ВТБ, Альфа-Банк, БКС и Сбер, что значительно увеличило ликвидность и прозрачность процесса. Однако это не стало системным решением проблемы заблокированных активов. Виной всему оказался налог на материальную выгоду, который искусственно завысил налоговые издержки инвесторов. Это привело к обвалу цен и резкому снижению ликвидности до уровней, сделавших торги экономически нецелесообразными для большинства участников, что в итоге практически полностью парализовало работу торговых площадок.
ℹ️ Что такое налог на материальную выгоду
Налог на материальную выгоду при покупке ценных бумаг — это налог на доход, который возникает, если вы купили актив по цене ниже его рыночной стоимости.
Согласно пункту 1 статьи 212 Налогового кодекса РФ ( www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_28165/a52899b092381ff0edeaba9594827706c70cef6a/ ) доходом налогоплательщика, полученным в виде материальной выгоды, являются:
1) Материальная выгода, полученная от экономии на процентах за пользование налогоплательщиком заёмными (кредитными) средствами.
2) Материальная выгода, полученная от приобретения товаров.
3) Материальная выгода, полученная от приобретения долей участия в уставном капитале, ценных бумаг, производных финансовых инструментов.
Таким образом, доход, полученный в виде материальной выгоды, это материальная выгода, соответствующая определённым критериям. Для исключения ошибок трактовки важно понимать и ещё раз подчеркнуть что статья 212 устанавливает именно определение «дохода, полученного в виде материальной выгоды», которое основано на термине «материальная выгода», но не наоборот. Отсюда следует первый пробел в законодательстве:
❓ Пробел в законодательстве №1
Понятие «материальная выгода», из которого выводится «доход, полученный в виде материальной выгоды», подлежащий налогообложению, в действующей редакции главы 23 Налогового кодекса РФ не раскрыто. Отсутствуют его легальные дефиниции и в иных источниках права, а устоявшаяся судебная практика по его определению не сформирована. В этой правовой неопределённости налоговые агенты (брокеры) вынуждены самостоятельно выводить значение термина «материальная выгода» и квалифицировать подобные доходы, руководствуясь собственным толкованием данного термина. А оспаривание принятого брокером заключения становится невозможным, так как превращается в противостояние лишь субъективных мнений, без возможности подкрепления твёрдой аргументацией, основанной на законодательстве.
❓ Пробел в законодательстве №2
Согласно абзацу 1 пункта 4 статьи 212 Налогового кодекса РФ «При получении налогоплательщиком дохода в виде материальной выгоды, налоговая база определяется как превышение рыночной стоимости ценных бумаг, над суммой фактических расходов налогоплательщика на их приобретение». Однако в законодательстве нет понятия «материального убытка», или иного механизма, учитывающего условия реализации купленного с материальной выгодой актива. Фактически налог на материальную выгоду имеет несимметричную природу — исчисляется при покупке, но не отменяется при продаже. В результате инвестор может столкнуться с ситуацией, когда обязан заплатить налог с дохода, который существовал лишь на бумаге в момент покупки, но так и не был реализован на практике. Например если актив куплен и продан по одной цене, без фактического дохода, налог на материальную выгоду тем не менее всё равно должен быть уплачен. Разберём 3 примера, ярко демонстрирующих данный налоговый казус:
1. Долгосрочный инвестор — покупая заблокированную бумагу за 10 рублей, в случае необходимости может продать её в лучшем случае за те же 10 рублей. При этом на иностранной бирже цена аналогичной, но не заблокированной бумаги — 100 рублей. Налоговая база при покупке будет составлять 100-10=90 рублей, а налог 13% — 11.7 рублей. Таким образом, покупая заблокированную ценную бумагу инвестор тратит 21.7 рублей. Но в случае необходимости, сможет вернуть лишь 10 рублей. Это значит что инвестор в текущих реалиях покупает заведомо убыточный актив, и фактически становится его заложником.
2. Одна и та же бумага покупается и продаётся по цепочке 10-ю инвесторами. Бумага одна, но налог 11.7 рублей заплатит каждый из инвесторов. Итого с одной бумаги стоимостью 10 рублей бюджет получит 117 рублей налога на материальную выгоду. При этом материальной выгоды ни у кого из 10 инвесторов не возникло. А шанс на возникновение в будущем, в случае разблокировки, остаётся только у последнего из 10, который сохранил бумагу у себя.
3. Трейдер — покупает ту же бумагу за 10 рублей 00 копеек, продаёт за 10 рублей и 05 копеек, так 10 раз. (10.05-10.00)*10=0,5 — его итоговый доход 50 копеек. Но налог будет составлять (100-10)*10сделок*13%=117 рублей. Итого трейдер в убытке на 116 рублей 50 копеек, без каких либо средств на уплату налога, и без активов, которые давали бы хотя бы шанс получить материальную выгоду в будущем в случае если разблокировка случится. В этой ситуации трейдеры самый пострадавший класс участников финансового рынка. У многих в группе налоги составляют миллионы, против реального дохода, исчисляемого лишь десятками тысяч рублей.
❓ Пробел в законодательстве №3
Согласно абзацу 9 пункта 4 статьи 212 Налогового кодекса РФ «Порядок определения рыночной цены ценных бумаг, расчётной цены ценных бумаг, а также порядок определения предельной границы колебаний рыночной цены устанавливаются Центральным банком Российской Федерации по согласованию с Министерством финансов Российской Федерации». Ввиду отсутствия данного порядка, для определения рыночной цены ценных бумаг применяется Приказ ФСФР России от 09.11.2010 N 10-65/пз-н (ред. от 14.06.2012): www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_107373/39f948e538430a91f9336b1b884df16012d5de07/#dst100032
Согласно пункту 2.2 данного приказа рыночная цена ценной бумаги определяется как «Цена закрытия рынка по ценной бумаге, рассчитываемая иностранной фондовой биржей по сделкам, совершенным через такую биржу в день, когда налогоплательщик совершил сделку с ценной бумагой, — для ценных бумаг, допущенных к торгам на иностранной фондовой бирже». Однако данный порядок не содержит критериев для сопоставления ценных бумаг. Это не позволяет однозначно установить, являются ли в контексте данного пункта заблокированные и не заблокированные бумаги одним и тем же. Хотя их свойства и экономические условия торгов кардинально отличаются, но номер ISIN, например, совпадает. Брокер как налоговый агент производит исчисление и контроль. Но система не возлагает на него обязанность искать противоречия в законодательстве и разрешать неясности. Его функция — техническое применение норм. Это приводит к некорректному исчислению налогов налоговыми агентами, а бремя исправления этих ошибок ложится на Федеральную налоговую службу, чьи сотрудники зачастую не обладают необходимой экспертизой в тонкостях фондового рынка, что приводит к затяжным спорам и неопределённости для инвесторов. Пункт 4 статьи 40 Налогового кодекса РФ, разрешавший данную неясность ранее, был отменён законодателем с 01 января 2012 года. Взамен ничего предложено не было.
❓ Пробел в законодательстве №4
Налоговый кодекс не устанавливает каким образом брокеры должны получать цены закрытия рынка по ценной бумаге, рассчитываемой иностранной фондовой биржей. Официальный механизм получения котировок с иностранных бирж отсутствует. В результате брокеры для получения рыночных цен ценных бумаг вынуждены пользоваться услугами информационных агенств, данные которых формируются и предназначены для иных, финансовых решений, нежели чем налогообложение. Информационные агентства используют свои закрытые методики расчёта рыночной цены, соответствие которых требованиям Налогового кодекса и иным нормативным документам остаётся под вопросом, а проверка невозможна.
Так брокер Т-Банк запрашивает рыночные цены ценных бумаг у сервиса RUDATA.info. Данные этого сервиса недоступны физлицам, в результате чего физлица не имеют возможности оценить налоговые последствия той или иной сделки до её совершения. Сам сервис RUDATA декларирует на своей странице «Правила использования информации» rudata.info/rules в пункте 9 следующее: «Общество не даёт никаких прямых или подразумеваемых гарантий в отношении Информации, касающихся своевременности, последовательности, точности, полноты, актуальности, качества, пригодности для определённой цели данных, предоставленных Обществу. Общество не несёт ответственность, связанную с неполнотой, неточностью, ошибками в таких данных». Таким образом, сервис сам заявляет что предоставляемые данные непригодны для любых целей, в том числе и для целей налогообложения, а предоставляемые значения могут содержать ошибки, которые клиент не имеет возможности проверить ввиду отсутствия у него доступа к котировкам с иностранных бирж, что поднимает вопрос о допустимости использования этих данных для исчисления ему налогов.
Между тем, цены заблокированных бумаг составляют лишь около 10% от рыночной цены, предоставляемой сервисом RUDATA. Любая методика, которая даёт цену, в 10 раз превышающую цену, по которой реально можно продать актив на единственном доступном рынке (внебиржевые торги брокера), очевидно является не имеющей никакого экономического смысла. Эта методика игнорирует ключевой фактор — санкционный форс-мажор, который полностью отсек российских инвесторов от реального рынка и создал искусственные, неликвидные условия для торгов этими активами. Котировки международных бирж по указанным бумагам, которые, вероятно, используются данным сервисом для расчёта рыночной цены, не отражают их реальную рыночную стоимость в российском сегменте, поскольку инвесторы физически не имеют возможности реализовать эти бумаги по иностранным котировкам.
Проблема усугубляется тем, что в этой цепочке решение о признании заблокированных бумаг идентичными незаблокированным брокеры делегируют стороннему сервису (RUDATA), с которым у клиентов отсутствуют прямые договорные отношения. Это лишает налогоплательщика возможности оспорить методику расчета, так как сторона, принимающая ключевое решение, неподсудна ему в рамках сложившихся правоотношений.
Между тем, сама предпосылка для такого отождествления является экономически несостоятельной. Заблокированные бумаги представляют собой принципиально иной класс активов, характеризующийся уникальным набором рисков: крайне низкой ликвидностью, отсутствием права на дивиденды и участие в корпоративных событиях, а также фундаментальными правовыми рисками, включая вероятность неразблокировки или даже принудительного изъятия. Таким образом, автоматическое приравнивание их к свободно обращающимся аналогам сервисом RUDATA является методической ошибкой, которая, однако, имеет прямые и обжалованию не подлежащие фискальные последствия.
❓ Пробел в законодательстве №5
Сделки по приобретению заблокированных бумаг совершаются на организованных торгах между лицами, не являющимися взаимозависимыми, путём выставления анонимных встречных заявок в системе торгового стакана. Данный механизм исключает какое-либо нерыночное влияние на формирование цены, которая складывается исключительно под воздействием спроса и предложения независимых участников рынка. Таким образом, считать цену покупки нерыночной нет никаких оснований. Для определения рыночной цены ценных бумаг в Налоговом кодексе применяется специальная норма 105.3. Согласно пункту 12 статьи 105.3 «В случае, если главами части второй настоящего Кодекса, регулирующими вопросы исчисления и уплаты отдельных налогов, определены иные правила определения цены товара (работы, услуги) для целей налогообложения, то применяются правила части второй настоящего Кодекса.» Все положения статьи 105.3 применяется исключительно к сделкам между взаимозависимыми лицами исходя из её назначения «Общие положения о налогообложении в сделках между взаимозависимыми лицами», включая пункт 12. Таким образом, если лица признаются взаимозависимыми, пункт 12 статьи 105.3 является основанием для применения правил определения цены ценных бумаг, изложенных в статье 212 Налогового кодекса РФ. Однако если лица не признаются взаимозависимыми, все положения, включая пункт 12, неприменимы. В таком случае действует исключение — абзац 3 пункта 1 статьи 105.3: «Для целей настоящего Кодекса цены, применяемые в сделках, сторонами которых являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, а также доходы (прибыль, выручка), получаемые лицами, являющимися сторонами таких сделок, признаются рыночными», что подтверждается разяснением ФНС:
Подробнее https://smart-lab....